Фактически сложившиеся договорные отношения

Фактически сложившиеся договорные отношения

Фактические договорные отношения

Анализируются нетипичные случаи возникновения обязательств. Имеется ряд судебных решений, в которых договор признан незаключенным, однако между сторонами такого договора возникает обязательство, которое регулируется нормами закона о том или ином виде договора. Обязательство возникает в тех случаях, когда договор был фактически исполнен одной стороной, а другая сторона приняла такое исполнение.

В судебных актах достаточно часто встречаются выражения "фактические подрядные отношения"*(1), "отношения сторон, связанные с фактическим пользованием потребителем услугами обязанной стороны: рассматриваются как договорные"*(2), "фактические отношения по договору подряда"*(3), "фактически сложились подрядные отношения"*(4), "фактически между сторонами сложились кредитные отношения"*(5). Этот перечень можно продолжить. Несмотря на расхождения в терминологии, речь в судебных актах идет о фактических договорных отношениях.

Термин "фактические договорные отношения" используется чаще всего применительно к договору строительного подряда. Помимо этого, имеются судебные акты, в которых говорится о фактических договорных отношениях по поставке товаров и по кредиту.

Со времен римского права фактические отношения противопоставляются правоотношениям, разница между ними сводится к тому, что первые не регулируются нормами права*(6). Но когда речь идет о фактических договорных отношениях, то, на первый взгляд, происходит объединение двух понятий: права и факта. Разумеется, это невозможно. Если суд рассматривает спор и выносит решение, значит, существует правоотношение.

Указанная категория используется в судебных актах тогда, когда договор между контрагентами является незаключенным либо по причине отсутствия в нем существенных условий, либо вследствие несоблюдения требуемой законом формы, однако один субъект произвел предоставление в пользу контрагента. Таким образом, возникает коллизия: с одной стороны, отсутствует такой правопорождающий юридический факт, как договор (он не заключен), а с другой — обязательство одной из сторон фактически исполнено и такое исполнение принято контрагентом.

То, что чаще всего незаключенными признаются именно договоры строительного подряда, связано с необходимостью согласования в них ряда существенных условий, указанных в ст. 740 ГК РФ. Кроме того, специфическим образом определяется предмет этого договора: строительство и связанные с ним работы выполняются в соответствии с технической документацией и сметой, а составление этих документов требует специальных познаний.

О фактических договорных отношениях, по сути, шла речь еще в трудах советских цивилистов, только В.А. Ойгензихт использовал другой термин — "нетипичные договоры". О таких отношениях он писал: "К нетипичным договорам необходимо отнести такие договоры, которые возникли фактически, не были оформлены в надлежащем порядке (если согласно правовой норме такое неоформление не приводит к признанию договора недействительным) и о заключении которых, о согласованности воль свидетельствуют конклюдентные действия, создающие презумпцию согласованности воль"*(7). Далее отмечалось: "Нельзя сохранять абсолютную действительность неоформленных в установленном порядке договоров, как это принято считать в правовой литературе, но нельзя и полностью исключить наличие в подобных случаях правоотношений"*(8). Этот вывод подтверждается примерами из судебной практики.

Как известно, сам юридический термин "договор" многозначен. Договор — это, во-первых, один из юридических фактов: двух- или многосторонняя сделка; а во-вторых, обязательственное отношение. Когда речь идет о фактических договорных отношениях, договор как юридический факт (сделка) отсутствует, он является незаключенным. Несмотря на это, возникает правоотношение, которое регулируется непосредственно нормами закона, относящимися к тому или иному договору, а договорные условия (в частности, о цене, ответственности) к отношениям сторон не применяются.

В литературе отмечалось: "Договор предстает как экономическая категория, в которой экономическое содержание (акт товарообмена) получает объективно необходимое ему (гражданско-правовое) оформление и закрепление"*(9). В отмеченных примерах из арбитражной практики как раз и идет речь о том, что акт товарообмена произошел: с одной стороны, фактически выдан кредит или выполнены определенные работы, с другой — контрагент выразил волю на принятие такого исполнения*(10). При этом соглашение сторон не удовлетворяет тем или иным требованиям закона. Суды не могут игнорировать то обстоятельство, что акт товарообмена имел место, поскольку одним из принципов гражданского права является недопустимость без достаточных оснований обогащения одного лица за счет другого.

Поскольку о фактических договорных отношениях говорится в тех случаях, когда договор признается незаключенным, требуется отдельно рассмотреть это понятие. О понятии "незаключенный договор" в литературе идет дискуссия, некоторые ученые отрицают само существование такой категории. Также спорят о соотношении этого термина с другой категорией — "недействительный договор".

Ряд авторов полагают, что недействительные сделки следует отличать от незаключенных (несостоявшихся). Наиболее распространена следующая точка зрения: если договор является незаключенным, должны применяться нормы о неосновательном обогащении*(11). Такая позиция воспринята и арбитражными судами. В частности, в обобщении практики рассмотрения споров говорится: "В практике Арбитражного суда Свердловской области нормы о неосновательном обогащении чаще всего применяются при взыскании исполненного по незаключенному договору"*(12).

Однако в этом же сборнике в результате обобщения практики, связанной с применением норм ГК РФ о неосновательном обогащении, в разделе "Отсутствие неосновательного обогащения" сформулирован противоположный вывод: "Исполнение, произведенное в счет незаключенного договора, не подлежит взысканию в качестве неосновательного обогащения, если фактически лицо получило встречное предоставление по такому договору и в свою очередь извлекло имущественную выгоду (дело N А60-31656/2004)"*(13).

Следовательно, предложенная в литературе точка зрения, согласно которой незаключенный договор порождает обязательство из неосновательного обогащения, на практике применяется далеко не во всех случаях. Она "не работает" тогда, когда незаключенный договор фактически исполнен одной из сторон.

Категория "фактические договорные отношения" используется при совокупности следующих условий: 1) имеется договор, признанный незаключенным; 2) есть доказательства его исполнения и принятия другой стороной такого исполнения. Документами, подтверждающими последний факт, могут быть: журнал производства работ, акт приемки выполненных работ, акт сверки. Если же нет доказательств исполнения незаключенного договора и принятия такого исполнения, то суды применяют нормы о неосновательном обогащении*(14).

Возникает вопрос: можно ли считать исполнение незаключенного договора самостоятельной сделкой?

С.В. Сарбаш, исследовав вопрос об исполнении обязательств, отмечает: "В юридической литературе нет единства мнений по поводу природы исполнения"*(15). Далее он пишет, что "наиболее распространенный комментарий исполнения обязательства сводится к определению его в качестве сделки"*(16).

Исполнение обязательства по передаче результата работ требует участия кредитора и должника, следовательно, без достижения соглашения между ними исполнение невозможно. Обычно исполнение договора направлено на прекращение обязанности должника, т.е. выступает правопрекращающим юридическим фактом, а при фактических договорных отношениях оно превращается в правопорождающий юридический факт. Так, обычное исполнение договора подряда предполагает выполнение работы и передачу результата заказчику. Если же договор является незаключенным, то требуется согласие заказчика на принятие уже готового результата. Иными словами, при наличии полноценного договора у заказчика есть обязанность принять результат работ, а если договор не заключен, то сторона вправе принять этот результат. Но если исполнение принято, то возникает обязанность сделать встречное предоставление — оплатить работу. В частности, суд апелляционной инстанции верно указал, что признание договора незаключенным не освобождает заказчика от обязанности оплатить фактически выполненные подрядчиком и принятые заказчиком работы*(17).

В этом же судебном акте основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ названа сдача результата работ заказчику (ст. 711 ГК РФ). Такой вывод согласуется с п. 2 ст. 307 ГК РФ, в котором сказано: обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе РФ.

Как известно, одним из условий действительности сделок является соблюдение требований о форме. Поскольку суды требуют письменные доказательства исполнения и принятия исполнения, не нарушаются требования к форме сделок с участием юридических лиц (ст. 161 ГК РФ). Если стороны подписали акт о приемке выполненных работ (унифицированная форма N КС-2)*(18), то в нем указаны сведения о заказчике и подрядчике, наименование работ, единицы измерения, количество, цена единицы и стоимость работ. Следовательно, такой документ удовлетворяет требованиям п. 1 ст. 160 ГК РФ, так как он выражает содержание сделки и в нем есть подписи ее участников.

Почему же суды в ряде случаев, когда договор признается незаключенным, не применяют нормы гл. 60 Гражданского кодекса РФ о неосновательном обогащении? Здесь можно указать несколько причин.

Во-первых, объектом обязательств из неосновательного обогащения является имущество. "Предметом требования потерпевшего (кредитора) по данному обязательству могут быть только вещи, определяемые родовыми признаками; имущественные права; деньги — как наличные, так и безналичные; не индивидуализированные каким-либо образом ценные бумаги на предъявителя и бездокументарные ценные бумаги"*(19).

Во-вторых, неосновательное обогащение происходит, когда одно лицо без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица (п. 1 ст. 1102 ГК РФ). Как было указано ранее, исполнение само по себе является сделкой, значит, говорить о неосновательном обогащении нельзя.

Результат работ по договору строительного подряда в большинстве случаев заключается в неотделимых улучшениях вещи заказчика (ремонт, строительство). Если бы суды не использовали категорию "фактические договорные отношения", заказчик не мог бы предъявить претензии в случае ненадлежащего качества работы.

Проблема фактических договорных отношений имеет прежде всего не теоретическое, а практическое значение. Согласно пп. 3 и 4 ст. 743 ГК РФ подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ, не предусмотренных в технической документации. Как отграничить случаи, подпадающие по действие указанной нормы, от тех, в которых суды признают наличие фактических договорных отношений? Если работы, не предусмотренные договором, приняты заказчиком, то возникает обязанность их оплаты.

Из сказанного следует вывод, что фактические договорные отношения — это не что иное, как двусторонняя сделка, при которой одна сторона произвела предоставление, а другая — тем или иным образом приняла его. Отношения сторон при этом регулируются непосредственно нормами закона о соответствующем виде договора.

кандидат юридических наук, доцент УрГЮА (Екатеринбург)

"Российский юридический журнал", N 4, июль-август 2010 г.

*(1) Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 июля 2009 г. N ВАС-8680/09 по делу N А45-12661/2008-4/275.

*(2) Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июля 2009 г. N ВАС-7743/09 по делу N А60-6368/2008-С3.

*(3) Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 июля 2009 г. N ВАС-8028/09 по делу N А76-5698/2007-25-375/45/12-372/27-27.

*(4) Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 2009 г. N ВАС-3558/09 по делу N А65-6737/2008-СГ5-50.

*(5) Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 мая 2009 г. N 5713/09 по делу N А60-21836/2007-СР.

*(6) Исключение в римском праве составляло владение — possessio, которое представляло собой фактическое отношение (господство лица над вещью), но связанное с некоторыми правовыми последствиями. О противопоставлении факта и субъективного права также применительно к владению речь идет в Концепции совершенствования гражданского законодательства (Вестн. Высшего Арбитражного Суда РФ. 2009. N 4. С. 106-107).

*(7) Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве: учеб. пособие. Душанбе, 1984. С. 19.

*(9) Гражданское право: учеб.: в 2 т. 2-е изд. / отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2002. Т. II. Полутом 1. С. 150.

Читайте также:  Правила проживания в семейном общежитии

*(10) И.Б. Новицкий писал о том, что воля на принятие исполнения может быть выражена не только прямо, но и косвенно: "Одно предприятие, не состоящее с другим предприятием в договорных отношениях, отгружает ему партию своей продукции, получатель безоговорочно оплачивает эту продукцию; из факта платежа ясно, что второе предприятие согласно на принятие отгруженной продукции" (Избранные труды по гражданскому праву: в 2 т. М., 2006. Т. 1. С. 196). В данном случае, по мнению автора, правоотношение возникает.

*(11) См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный). 3-е изд., испр., доп. и перераб. с использованием судебно-арбитражной практики / отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2006. С. 472. М.И. Брагинский присоединяется к мнению Н.В. Рабинович, которая полагала, что несостоявшиеся и недействительные сделки — это разные категории, различающиеся между собой по правовым последствиям (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. С. 249).

*(12) Арбитражный суд Свердловской области в 2006 году / под ред. И.В. Решетниковой; сост. Е.А. Кравцова. Екатеринбург, 2006. С. 38.

*(14) Постановление ФАС Уральского округа от 21 января 2009 г. N Ф09-10482/08-С5 по делу N А76-7313/2008.

*(15) Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М., 2005. С. 27.

*(16) Там же. С. 49. В качестве примера можно процитировать один из учебников гражданского права: "С точки зрения природы исполнение обязательства является правомерным волевым действием, которое влечет прекращение обязанности должника. Следовательно, можно утверждать, что исполнение обязательства является сделкой" (Гражданское право: учеб. 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 1. С. 508).

*(17) Постановление ФАС Уральского округа от 23 июля 2009 г. N ФО9-4409/09-С5 по делу N А76-24863/2008-6-565/134.

*(18) Утверждена постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. N 100.

*(19) Гражданское право / отв. ред. Е.А. Суханов. С. 450.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Купить документ Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Фактические договорные отношения

Е.В. Кожевина — кандидат юридических наук, доцент УрГЮА (Екатеринбург)

Дата размещения статьи: 14.05.2015

В сложившейся непростой ситуации многие компании испытывают недостаток не только оборотного капитала, но и времени. Кроме того, когда поток заказов и клиентов идет на убыль, часто торопятся исполнить устные договоренности, оставляя формальности "на потом". Или, как вариант, недостаточно четко прорабатывают условия договоров, допускают подписание договоров, что называется, "абы кем". Иногда все складывается удачно, но часто бывает наоборот: контрагент отказывается исполнять свои обязательства по договору, фактически не заключенному.
Действительно, по общим правилам, если в договоре не согласованы все существенные условия и (или) под ним стоит подпись неуполномоченного лица, встает вопрос о незаключенности (недействительности) договора, сама сделка не влечет за собой правовых последствий, стороны возвращаются в исходное состояние, т.е. все, полученное по незаключенной сделке, возвращается первоначальному владельцу (ст. 167 ГК РФ).
Но в некоторых случаях договор все-таки можно признать заключенным даже при отсутствии письменного документа или при его наличии, но с пороками.

Общие правила действительности

Договор будет считаться заключенным при соблюдении правил, установленных ГК РФ (п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 154 ГК РФ):
— при заключении соблюдена установленная законом форма;
— стороны согласовали существенные условия;
— договор выражает истинную волю сторон.

О письменной форме

Письменная форма договора по-прежнему является обязательной при совершении сделок с участием юридических лиц (п. 1 ст. 161 ГК РФ). В то же время письменная форма в общепринятом понимании отличается от того, что под этим подразумевает ГК РФ. То есть это не всегда может быть единый документ, подписанный обеими сторонами.
ГК РФ приравнивает к простой письменной форме, в частности:
— обмен взаимосвязанными письменными документами с помощью любых средств связи (почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи) (п. 2 ст. 434 ГК РФ);
— подписание протокола о результатах проведения торгов при условии, что целью проведения торгов выступало именно заключение договора, а не права на его заключение (п. 5 ст. 448 ГК РФ);
— присоединение к договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах (ст. 428 ГК РФ);
— совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, проведение оплаты и т.д.) (п. 3 ст. 438 ГК РФ);
— выдачу документа, необходимого для того, чтобы письменная форма договора считалась соблюденной (расписки или иного документа) (п. 2 ст. 887 ГК РФ);
— направление акцепта на оферту, в том числе и размещенную на сайте.
При несоблюдении требований относительно простой письменной формы в случае спора стороны лишаются права для подтверждения ее условий ссылаться на свидетельские показания. Однако они по-прежнему могут приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ) прежде всего документами (расчетными документами, накладными и т.д.).
Закон прямо указывает, когда несоблюдение письменной формы однозначно влечет за собой недействительность договора (п. 2 ст. 162 ГК РФ):
— залога (ст. 339 ГК РФ);
— продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ);
— продажи предприятия (п. 2 ст. 560 ГК РФ);
— аренды зданий и сооружений (п. 1 ст. 651 ГК РФ);
— аренды предприятия (п. 3 ст. 658 ГК РФ);
— доверительного управления недвижимостью (п. 3 ст. 1017 ГК РФ);
— кредита (ст. 820 ГК РФ);
— коммерческой концессии (п. 1 ст. 1028 ГК РФ);
— доверительного управления (п. 3 ст. 1017 ГК РФ);
— страхования (п. 1 ст. 940 ГК РФ);
— заключения договора банковского счета (п. 2 ст. 836 ГК РФ).
Также несоблюдение требования об обязательном нотариальном удостоверении влечет за собой его ничтожность (п. 3 ст. 163 ГК РФ).
Если договор подлежит государственной регистрации, то он считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ), в частности:
— продажи предприятия (п. 3 ст. 560 ГК РФ);
— аренды зданий или сооружений на срок не менее одного года (п. 2 ст. 651 ГК РФ);
— аренды предприятия (п. 2 ст. 658 ГК РФ);
— ипотеки (п. 2 ст. 10 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)").
При этом сторона незарегистрированного договора, который по прямому указанию закона подлежит регистрации, не имеет права на этом основании ссылаться на его незаключенность (п. 3 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 (далее — Обзор N 165)). Важно, что такой договор не создает прав и обязанностей для третьих лиц, не влияет на права и интересы третьих лиц, которые не знали как о заключения договора, так и о его условиях. Однако если договор не был зарегистрирован по вине одной из сторон, то другая сторона вправе просить суд:
— принудить другую сторону к проведению процедуры регистрации (п. 2 ст. 165 ГК РФ) или
— о возврате имущества в связи с незаключенностью договора (п. 2 ст. 167 ГК РФ).

Существенные условия. Какие конкретно?

При отсутствии хотя бы одного существенного условия договор признается незаключенным, при этом существенными условиями считаются (ст. 432 ГК РФ):
— условие о предмете договора;
— условия, которые прямо названы законами или иными нормативно-правовыми актами существенными или необходимыми для договоров данного вида;
— все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие.
В частности, при заключении договора возмездного оказания услуг существенными являются условия о предмете и цене, действия или деятельность исполнителя. При отсутствии этих условий договор не может считаться заключенным по общему правилу. В то же время суд при оценке договора может исходить из данных о переговорах, из переписки, из практики взаимоотношений сторон, а также их поведения и т.п. На это указал в свое время Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 29.09.1999 N 48.
При этом существенные условия не обязательно должны быть сформулированы в едином документе.
Если, к примеру, в договоре отсутствует условие о сроке, то оно может быть установлено на основании, например, графика работ. Наличие такого документа, скорее всего, убедит суд в согласованности срока.
Отсутствие согласованного условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет за собой признание договора незаключенным (п. 8 упомянутого Обзора N 165).
Суд также может признать договор, в котором содержатся не все существенные условия, заключенным в исполненной части. Основания так полагать дает судебная практика: договор не содержал условия о количестве, но поставка была осуществлена и частично оплачена. ВАС РФ счел доказанным факт совершения разовых сделок, удовлетворил требование о признании договора незаключенным и взыскал долг, признав уже исполненное по договору разовыми сделками купли-продажи (Определение от 04.08.2009 N ВАС-9801/09).
Если, к примеру, сторона не возражает относительно формально не заключенного договора до предъявления иска о взыскании долга, то это в глазах судей может свидетельствовать о согласованности действий и заключенности договора (Постановление ФАС Уральского округа от 27.10.2010 N Ф09-8842/10-С3).

Требование к оферте и акцепту

В условиях цейтнота часто о важных моментах сделки договариваются устно и сразу переходят к исполнению. К примеру, по результатам телефонных переговоров поставщик:
— сразу производит поставку или
— выставляет счет на оплату.
Если поставка произведена сразу, то многое будет зависеть от принятия или непринятия товара. Если покупатель не принял товар, то в отсутствие каких бы то ни было документов (хотя бы проекта договора или, что предпочтительнее, оплаченного счета) суд сочтет договор незаключенным.
Если же счет был выставлен и оплачен, то у суда будут основания полагать, что оплата счета — это принятие направленной оферты, т.е. совершение действий, свидетельствующих о заключении договора (п. 1 ст. 433, п. 3 ст. 434, ст. 438 ГК РФ).
По общему правилу оферта должна быть составлена в письменной форме, подписана уполномоченным лицом и содержать:
— предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица заключить договор;
— существенные условия договора;
— срок для акцепта, действия должны быть совершены в пределах этого срока.
Исходя из этого, чтобы счет был признан офертой, в нем должны содержаться:
— предложение оплатить работы (услуги) по цене, указанной в счете;
— полное наименование и количество поставляемых товаров, срок поставки, т.е. существенные условия договора поставки;
— срок оплаты;
— подпись уполномоченного лица.
И если отправке счета предшествовали переговоры и, тем более, обмен документами, то все эти факты в совокупности плюс оплата счета убедят суд в том, что:
— стороны договорились обо всех существенных условиях;
— оплата счета — это акцепт;
— договор заключен на условиях, указанных в счете на оплату;
— письменная форма договора соблюдена (Определение ВАС РФ от 19.03.2008 N 3370/08).

Читайте также:  Как получить льготу на лекарства

Какие действия считаются конклюдентными

Конклюдентными действиями, т.е. действиями, которые выражают волю установить правоотношение (например, совершить сделку), но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, принято считать, в частности:
— внесение аванса;
— начало производства работ после получения проекта договора;
— оформление товарно-транспортных накладных;
— передачу технического задания и проектной документации;
— поставку товара, выполнение работ, оказание услуг;
— фактическое принятие товаров, работ и услуг и (или) их оплату.
Считается ли конклюдентным действием молчание? Да, но при условии, что оно предусмотрено законом, обычаем делового оборота либо вытекает из прежних отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
Если форма акцепта прямо оговорена, то применение конклюдентных действий невозможно, т.е., к примеру, если в договоре указано, что начало работ оформляется дополнительным соглашением, то допуск специалистов на территорию заказчика не рассматривается в качестве конклюдентных действий.
Если договор заключается путем направления оферты и совершения конклюдентных действий, то сложно убедить суд в том, что в самом деле хотели стороны. Для предотвращения таких ситуаций следует в акцепте четко прописывать не только конкретные действия, но и срок акцепта (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Если действия лица, получившего оферту, отличаются от условий обязательства, содержащихся в оферте, то акцепта не возникает и договор нельзя считать заключенным. Распространенный пример — оплата поставленного товара по цене ниже, чем указано в оферте.
Кроме того, нельзя заключать договор путем конклюдентных действий с обеих сторон, поскольку это будет устный договор, а сделки между юридическими лицами должны заключаться только письменно (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Впрочем, если стороны все же исполнили такую договоренность, то их действия могут рассматриваться как фактически совершенные разовые сделки.

Если на договоре нет подписи

Отсутствие в договоре подписи — это фактически приговор, т.е. несоблюдение письменной формы (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Судебная практика приравнивает к отсутствию подписи вынесение подписей сторон на отдельный лист, а также отсутствие подписи одной стороны на экземпляре договора другой стороны.
Что до договора, подписанного неуполномоченным лицом, то он может быть признан незаключенным при определенных обстоятельствах (ст. 183 ГК РФ):
— если сделка впоследствии не будет одобрена уполномоченным лицом. В такой ситуации другая сторона может потребовать от неуполномоченного лица исполнения сделки или возмещения убытков;
— если другая сторона сделает заявление об отказе от такой сделки до ее одобрения. Это возможно, если при совершении сделки эта сторона не знала или не должна была знать об отсутствии полномочий лица, совершающего сделку, либо об их превышении.
Так, если договор подписало не то лицо, которое указано в самом договоре, при этом:
— лицо неуполномоченное;
— сделка впоследствии не одобрена, —
другая сторона может отказаться от договора (или, как вариант, он будет считаться заключенным с лицом, которое его подписало).
Если договор подписало не то лицо, которое было указано в преамбуле, но было уполномочено на подписание, то договор считается заключенным с представляемым.
Если лицо, подписавшее договор, утверждает, что подпись проставлена не им, то этого одного заявления недостаточно для того, чтобы договор был признан незаключенным или ничтожным (данный вывод может быть сделан на основании соответствующей экспертизы).

Принимает ли во внимание суд электронную переписку?

При решении вопроса о том, был ли заключен договор или он заключен не был, суды исследуют в том числе и электронную переписку между контрагентами, принимая в качестве доказательств не только документы, заверенные электронной подписью, но и электронную переписку, если между сторонами существует соглашение по данному условию.
Если же договоренность нигде не зафиксирована, то суды вправе не принимать к рассмотрению в качестве доказательств электронные документы. Впрочем, такое разъяснение было дано ВАС РФ довольно давно, еще в 1994 г., так что в настоящее время суды все чаще этим правом не пользуются. К примеру, суды принимают в качестве доказательств совокупность переданных по электронной почте документов, имеющих подпись и печать, а также конклюдентные действия (оплату счета, фактическое выполнение работ), но в любом случае должны быть доказательства того, что направленные по электронной почте документы исходят именно от сторон договора (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Фактические договорные отношения

Обязательства могут возникнуть не только из договора или вследствие причинения вреда, но и из иных оснований, указанных в ГК РФ (пп. 8 п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 307 ГК РФ), и фактические договорные отношения — это как раз и есть основание для возникновения обязательств.
Ставить вопрос о незаключенности договора по мотиву несогласованности существенных условий можно лишь до начала исполнения, поскольку несогласованность влечет за собой невозможность исполнения. Фактически исполненный договор нельзя признать незаключенным.
Предмет договора и определяется как раз для того, чтобы в отношениях не было неопределенности, а если договор исполняется, то неопределенность отсутствует (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.02.2011 N 13970/10).
Одобрение договора или начало исполнения договора, а также встречное исполнение могут свидетельствовать о наличии фактических договорных отношений. Начало исполнения договора подтверждает, в частности, подписание:
— актов приемки-передачи;
— отгрузочных документов;
— доверенностей на получение товара;
— платежных документов и проч.
Применительно к аренде: если в договоре четко не обозначена арендуемая вещь, но фактически она была передана арендатору и спора об исполнении обязанности по передаче объекта не возникало, то нет оснований для того, чтобы оспаривать этот договор по мотиву неопределенности объекта аренды (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73).
Применительно к подряду: если до приемки результатов работ не возникало споров по поводу отсутствия в нем существенных условий, то есть все основания полагать, что между сторонами сложились фактические договорные отношения.

Неосновательное обогащение

В то же время исполнение сторонами обязательств при отсутствии фактических договорных отношений влечет за собой возникновение между сторонами обязательств вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ).
Даже если исполнение второй стороной не предоставлено и суд признает договор незаключенным, то это вовсе не означает, что стоимость товара (выполненных работ, оказанных услуг) взыскать нельзя.
Можно, если подать иск о взыскании неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ). Если имущество получено вне законного или договорного основания, если налицо сам факт и определен размер обогащения, то суд, скорее всего, удовлетворит заявленное требование.
Когда же исполнение производится обеими сторонами, то обогащение, как правило, отсутствует.
ГК РФ содержит перечень случаев, когда неосновательное обогащение не подлежит возврату (ст. 1109 ГК РФ):
— имущество передано до наступления срока исполнения обязательства, если договором не предусмотрено иное;
— имущество передано во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;
— денежные суммы и иное имущество предоставлены во исполнение несуществующего обязательства (однако приобретатель должен доказать, что лицо, требующее возврата, знало об отсутствии обязательства);
— обогащением являются зарплата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию (при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки).
Как видим, есть шансы на то, что суд признает договор заключенным, исходя из конкретных обстоятельств и их оценки, с учетом совокупности доказательств, подтверждающих волю сторон на заключение договора и сам факт его исполнения.
Причем в качестве доказательств могут приниматься деловая переписка, передаточные акты, счета, платежки, акты сверок, которые могут помочь установить фактические действия сторон. И даже при отсутствии оснований для признания договора заключенным суд может счесть договорные отношения фактически сложившимися. В то же время предоставление имущества может стать основанием для применения к отношениям сторон норм об обязательствах вследствие неосновательного обогащения.

Кожевина Елена Викторовна — кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Уральской государственной юридической академии (Екатеринбург).

Анализируются нетипичные случаи возникновения обязательств. Имеется ряд судебных решений, в которых договор признан незаключенным, однако между сторонами такого договора возникает обязательство, которое регулируется нормами закона о том или ином виде договора. Обязательство возникает в тех случаях, когда договор был фактически исполнен одной стороной, а другая сторона приняла такое исполнение.

Ключевые слова: договорные отношения, фактические отношения, юридический факт, сделка.

Non-typical ways of obligation appearance are analyzed. There are a number of judicial decisions that recognize a contract being not concluded for all that the parties of the contract do have an agreement regulated by law. An obligation occures when the contract was fulfilled by the party and the other accepts such execution.

Key words: factual agreement relations, contract, juridical fact.

В судебных актах достаточно часто встречаются выражения "фактические подрядные отношения" , "отношения сторон, связанные с фактическим пользованием потребителем услугами обязанной стороны. рассматриваются как договорные" , "фактические отношения по договору подряда" , "фактически сложились подрядные отношения" , "фактически между сторонами сложились кредитные отношения" . Этот перечень можно продолжить. Несмотря на расхождения в терминологии, речь в судебных актах идет о фактических договорных отношениях.

Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 июля 2009 г. N ВАС-8680/09 по делу N А45-12661/2008-4/275.
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июля 2009 г. N ВАС-7743/09 по делу N А60-6368/2008-С3.
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 июля 2009 г. N ВАС-8028/09 по делу N А76-5698/2007-25-375/45/12-372/27-27.
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 2009 г. N ВАС-3558/09 по делу N А65-6737/2008-СГ5-50.
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 мая 2009 г. N 5713/09 по делу N А60-21836/2007-СР.

Термин "фактические договорные отношения" используется чаще всего применительно к договору строительного подряда. Помимо этого, имеются судебные акты, в которых говорится о фактических договорных отношениях по поставке товаров и по кредиту.

Со времен римского права фактические отношения противопоставляются правоотношениям, разница между ними сводится к тому, что первые не регулируются нормами права . Но когда речь идет о фактических договорных отношениях, то на первый взгляд происходит объединение двух понятий: права и факта. Разумеется, это невозможно. Если суд рассматривает спор и выносит решение, значит, существует правоотношение.

Исключение в римском праве составляло владение — possessio, которое представляло собой фактическое отношение (господство лица над вещью), но связанное с некоторыми правовыми последствиями. О противопоставлении факта и субъективного права также применительно к владению речь идет в Концепции совершенствования гражданского законодательства (Вестн. Высшего Арбитражного Суда РФ. 2009. N 4. С. 106 — 107).

Читайте также:  Сведения из егрюл с эцп налоговой

Указанная категория используется в судебных актах тогда, когда договор между контрагентами является незаключенным либо по причине отсутствия в нем существенных условий, либо вследствие несоблюдения требуемой законом формы, однако один субъект произвел предоставление в пользу контрагента. Таким образом, возникает коллизия: с одной стороны, отсутствует такой правопорождающий юридический факт, как договор (он не заключен), а с другой — обязательство одной из сторон фактически исполнено и такое исполнение принято контрагентом.

То, что чаще всего незаключенными признаются именно договоры строительного подряда, связано с необходимостью согласования в них ряда существенных условий, указанных в ст. 740 ГК РФ. Кроме того, специфическим образом определяется предмет этого договора: строительство и связанные с ним работы выполняются в соответствии с технической документацией и сметой, а составление этих документов требует специальных познаний.

О фактических договорных отношениях, по сути, шла речь еще в трудах советских цивилистов, только В.А. Ойгензихт использовал другой термин — "нетипичные договоры". О таких отношениях он писал: "К нетипичным договорам необходимо отнести такие договоры, которые возникли фактически, не были оформлены в надлежащем порядке (если согласно правовой норме такое неоформление не приводит к признанию договора недействительным) и о заключении которых, о согласованности воль свидетельствуют конклюдентные действия, создающие презумпцию согласованности воль" . Далее отмечалось: "Нельзя сохранять абсолютную действительность не оформленных в установленном порядке договоров, как это принято считать в правовой литературе, но нельзя и полностью исключить наличие в подобных случаях правоотношений" . Этот вывод подтверждается примерами из судебной практики.

Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве: Учеб. пособие. Душанбе, 1984. С. 19.
Там же. С. 21.

Как известно, сам юридический термин "договор" многозначен. Договор — это, во-первых, один из юридических фактов: двух- или многосторонняя сделка; а во-вторых, обязательственное отношение. Когда речь идет о фактических договорных отношениях, договор как юридический факт (сделка) отсутствует, он является незаключенным. Несмотря на это, возникает правоотношение, которое регулируется непосредственно нормами закона, относящимися к тому или иному договору, а договорные условия (в частности, о цене, ответственности) к отношениям сторон не применяются.

В литературе отмечалось: "Договор предстает как экономическая категория, в которой экономическое содержание (акт товарообмена) получает объективно необходимое ему (гражданско-правовое) оформление и закрепление" . В отмеченных примерах из арбитражной практики как раз и идет речь о том, что акт товарообмена произошел: с одной стороны, фактически выдан кредит или выполнены определенные работы, с другой — контрагент выразил волю на принятие такого исполнения . При этом соглашение сторон не удовлетворяет тем или иным требованиям закона. Суды не могут игнорировать то обстоятельство, что акт товарообмена имел место, поскольку одним из принципов гражданского права является недопустимость без достаточных оснований обогащения одного лица за счет другого.

Гражданское право: Учеб.: В 2 т. 2-е изд. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2002. Т. II. Полутом 1. С. 150.
И.Б. Новицкий писал о том, что воля на принятие исполнения может быть выражена не только прямо, но и косвенно: "Одно предприятие, не состоящее с другим предприятием в договорных отношениях, отгружает ему партию своей продукции, получатель безоговорочно оплачивает эту продукцию; из факта платежа ясно, что второе предприятие согласно на принятие отгруженной продукции" (Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М., 2006. Т. 1. С. 196). В данном случае, по мнению автора, правоотношение возникает.

Поскольку о фактических договорных отношениях говорится в тех случаях, когда договор признается незаключенным, требуется отдельно рассмотреть это понятие. О понятии "незаключенный договор" в литературе идет дискуссия, некоторые ученые отрицают само существование такой категории. Также спорят о соотношении этого термина с другой категорией — "недействительный договор".

Ряд авторов полагают, что недействительные сделки следует отличать от незаключенных (несостоявшихся). Наиболее распространена следующая точка зрения: если договор является незаключенным, должны применяться нормы о неосновательном обогащении . Такая позиция воспринята и арбитражными судами. В частности, в обобщении практики рассмотрения споров говорится: "В практике Арбитражного суда Свердловской области нормы о неосновательном обогащении чаще всего применяются при взыскании исполненного по незаключенному договору" .

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации — КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2005 (3-е издание, исправленное, переработанное и дополненное).

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).

См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный). 3-е изд., испр., доп. и перераб. с использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2006. С. 472. М.И. Брагинский присоединяется к мнению Н.В. Рабинович, которая полагала, что несостоявшиеся и недействительные сделки — это разные категории, различающиеся между собой по правовым последствиям (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. С. 249).
Арбитражный суд Свердловской области в 2006 году / Под ред. И.В. Решетниковой; Сост. Е.А. Кравцова. Екатеринбург, 2006. С. 38.

Однако в этом же сборнике в результате обобщения практики, связанной с применением норм ГК РФ о неосновательном обогащении, в разделе "Отсутствие неосновательного обогащения" сформулирован противоположный вывод: "Исполнение, произведенное в счет незаключенного договора, не подлежит взысканию в качестве неосновательного обогащения, если фактически лицо получило встречное предоставление по такому договору и, в свою очередь, извлекло имущественную выгоду (дело N А60-31656/2004)" .

Следовательно, предложенная в литературе точка зрения, согласно которой незаключенный договор порождает обязательство из неосновательного обогащения, на практике применяется далеко не во всех случаях. Она "не работает" тогда, когда незаключенный договор фактически исполнен одной из сторон.

Категория "фактические договорные отношения" используется при совокупности следующих условий: 1) имеется договор, признанный незаключенным; 2) есть доказательства его исполнения и принятия другой стороной такого исполнения. Документами, подтверждающими последний факт, могут быть: журнал производства работ, акт приемки выполненных работ, акт сверки. Если же нет доказательств исполнения незаключенного договора и принятия такого исполнения, то суды применяют нормы о неосновательном обогащении .

Постановление ФАС Уральского округа от 21 января 2009 г. N ФО9-10482/08-С5 по делу N А76-7313/2008.

Возникает вопрос: можно ли считать исполнение незаключенного договора самостоятельной сделкой?

С.В. Сарбаш, исследовав вопрос об исполнении обязательств, отмечает: "В юридической литературе нет единства мнений по поводу природы исполнения" . Далее он пишет, что "наиболее распространенный комментарий исполнения обязательства сводится к определению его в качестве сделки" .

Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М., 2005. С. 27.
Там же. С. 49. В качестве примера можно процитировать один из учебников гражданского права: "С точки зрения природы исполнение обязательства является правомерным волевым действием, которое влечет прекращение обязанности должника. Следовательно, можно утверждать, что исполнение обязательства является сделкой" (Гражданское право: Учеб. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 1. С. 508).

Исполнение обязательства по передаче результата работ требует участия кредитора и должника, следовательно, без достижения соглашения между ними исполнение невозможно. Обычно исполнение договора направлено на прекращение обязанности должника, т.е. выступает правопрекращающим юридическим фактом, а при фактических договорных отношениях оно превращается в правопорождающий юридический факт. Так, обычное исполнение договора подряда предполагает выполнение работы и передачу результата заказчику. Если же договор является незаключенным, то требуется согласие заказчика на принятие уже готового результата. Иными словами, при наличии полноценного договора у заказчика есть обязанность принять результат работ, а если договор не заключен, то сторона вправе принять этот результат. Но если исполнение принято, то возникает обязанность сделать встречное предоставление — оплатить работу. В частности, суд апелляционной инстанции верно указал, что признание договора незаключенным не освобождает заказчика от обязанности оплатить фактически выполненные подрядчиком и принятые заказчиком работы .

Постановление ФАС Уральского округа от 23 июля 2009 г. N ФО9-4409/09-С5 по делу N А76-24863/2008-6-565/134.

В этом же судебном акте основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ названа сдача результата работ заказчику (ст. 711 ГК РФ). Такой вывод согласуется с п. 2 ст. 307 ГК РФ, в котором сказано: обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе РФ.

Как известно, одним из условий действительности сделок является соблюдение требований о форме. Поскольку суды требуют письменных доказательств исполнения и принятия исполнения, не нарушаются требования к форме сделок с участием юридических лиц (ст. 161 ГК РФ). Если стороны подписали акт о приемке выполненных работ (унифицированная форма N КС-2) , то в нем указаны сведения о заказчике и подрядчике, наименование работ, единицы измерения, количество, цена единицы и стоимость работ. Следовательно, такой документ удовлетворяет требованиям п. 1 ст. 160 ГК РФ, так как он выражает содержание сделки и в нем есть подписи ее участников.

Утверждена Постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. N 100.

Почему же суды в ряде случаев, когда договор признается незаключенным, не применяют нормы гл. 60 Гражданского кодекса РФ о неосновательном обогащении? Здесь можно указать несколько причин.

Во-первых, объектом обязательств из неосновательного обогащения является имущество. "Предметом требования потерпевшего (кредитора) по данному обязательству могут быть только вещи, определяемые родовыми признаками; имущественные права; деньги — как наличные, так и безналичные; не индивидуализированные каким-либо образом ценные бумаги на предъявителя и бездокументарные ценные бумаги" .

Гражданское право / Отв. ред. Е.А. Суханов. С. 450.

Во-вторых, неосновательное обогащение происходит, когда одно лицо без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица (п. 1 ст. 1102 ГК РФ). Как было указано ранее, исполнение само по себе является сделкой, значит, говорить о неосновательном обогащении нельзя.

Результат работ по договору строительного подряда в большинстве случаев заключается в неотделимых улучшениях вещи заказчика (ремонт, строительство). Если бы суды не использовали категорию "фактические договорные отношения", заказчик не мог бы предъявить претензии в случае ненадлежащего качества работы.

Проблема фактических договорных отношений имеет прежде всего не теоретическое, а практическое значение. Согласно п. 3 и 4 ст. 743 ГК РФ подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ, не предусмотренных в технической документации. Как отграничить случаи, подпадающие под действие указанной нормы, от тех, в которых суды признают наличие фактических договорных отношений? Если работы, не предусмотренные договором, приняты заказчиком, то возникает обязанность их оплаты.

Из сказанного следует вывод, что фактические договорные отношения — это не что иное, как двусторонняя сделка, при которой одна сторона произвела предоставление, а другая тем или иным образом приняла его. Отношения сторон при этом регулируются непосредственно нормами закона о соответствующем виде договора.

Ссылка на основную публикацию
Устройство уличной колонки для воды
Назначение колонок водоразборных колонка водоразборная Тип: колонка водоразборная. Колонка водоразборная предназначена для установки на водопроводных сетях для разбора воды населением...
Узнать номер паспорта по инн физического лица
Сведения о физическом лицепо паспортным данным гражданина Российской Федерации Проверка ИНН по паспорту так же доступна средствами API.По вопросам подключения...
Узнать о жалобе в управлении фнс
AllaSerebrina / Depositphotos.com Об усовершенствовании сервиса сегодня сообщила ФНС России на своем официальном сайте. Доработка касается появления дополнительной возможности с...
Устроиться на работу на 4 месяце беременности
Как известно, то работодатели стараются не брать на работу беременных, так как им нужно оплачивать отпуск по уходу за ребенком,...
Adblock detector